2021年刑诉真题初步答题思路 - 持冠耀世 的网络笔记

一、试论比例原则在刑事诉讼法中的适用

（一）比例原则的适用空间——存在对公民基本权利的干预

（二）比例原则适用的程序保障

    1.事前贯彻的令状主义——兼对封闭式侦查程序的反思

    2.事后审查与程序性制裁

    （1）羁押必要性审查

    （2）违法取证与非法证据排除

（三）比例原则适用的实体内容

    1.侦查过程中强制性措施的采用的合比例性

    2.强制措施的合比例性

    （1）不能用作积极获取证据的手段

    （2）逮捕的社会危害性条件

    （3）羁押替代性措施

    3.量刑与不法程度成比例

二、论认罪认罚制度中的协商机制

（一）规范基础——《刑事诉讼法》第15条

（二）要件分析

    1.认罪认罚之“认罪”协商——承认指控的犯罪事实，不是承认指控的罪名（消极意义上）

    2.认罪认罚之“认罚”协商——只要不是与司法机关的认定明显有差异，都算认罚

（三）“协商”与自愿性保障

    1.参与式侦查的必要性

    2.现阶段的问题——辩护律师只起到见证作用，自愿性难以确保

    3.自愿性与被告人的程序选择权

    （1）检察院调整量刑建议权没有必要

    （2）法院的照料义务